注冊會計師考試《經(jīng)濟法》科目

 

第二章 個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度

　　知識點六、合伙企業(yè)法律制度概述

　　（一）合伙的概念合伙是一種以合同關(guān)系為基礎的企業(yè)組織形式。

　　（二）合伙企業(yè)的概念和分類

　　1、合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織依照《合伙企業(yè)法》在中國境內(nèi)設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

　　注意：這里明確了法人可以成為合伙人。這與《公司法》關(guān)于限制公司對外投資的規(guī)定相互銜接。

　　【相關(guān)考點】《公司法》規(guī)定：公司可以向其他企業(yè)投資，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人，但法律另有規(guī)定的（即《合伙企業(yè)法》的規(guī)定）除外。

　　2、合伙企業(yè)分為兩種：即普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

　　（1）普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。

　　（2）有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，（企業(yè)中的）普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，（企業(yè)中的）有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。

第二章 個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度

　　知識點七、普通合伙企業(yè)一

　　（一）普通合伙企業(yè)的概念普通合伙企業(yè)，是指由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務依照《合伙企業(yè)法》規(guī)定承擔無限連帶責任的一種合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)具有以下特點：

　　（1）由普通合伙人組成。所謂普通合伙人，是指在合伙企業(yè)中對合伙企業(yè)的債務依法承擔無限連帶責任的自然人、法人和其他組織。

　　（2）合伙人對合伙企業(yè)債務依法承擔無限連帶責任，法律另有規(guī)定的除外。所謂無限連帶責任，包括兩個方面：一是連帶責任。二是無限責任。

　　（二）合伙企業(yè)的設立

　　1、合伙企業(yè)的設立條件。

　　（1）有二個以上合伙人。

　　合伙人可以是自然人，也可以是法人和其他組織。合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力。國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。

　　注意：普通合伙企業(yè)合伙人的人數(shù)沒有上限。

　　（2）有書面合伙協(xié)議。

　　合伙協(xié)議是合伙企業(yè)最重要的法律文件，也是確定合伙人之間權(quán)利義務關(guān)系的基本依據(jù)。

　　合伙協(xié)議依法由全體合伙人協(xié)商一致，以書面形式訂立。

　　合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。修改或者補充合伙協(xié)議，應當經(jīng)全體合伙人一致同意；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

　　合伙人違反合伙協(xié)議的，應當依法承擔違約責任。

　　合伙人履行合伙協(xié)議發(fā)生爭議的，合伙人可以通過協(xié)商或者調(diào)解解決。不愿通過協(xié)商、調(diào)解解決或者協(xié)商、調(diào)解不成的，可以按照合伙協(xié)議約定的仲裁條款或者事后達成的書面仲裁協(xié)議，向仲裁機構(gòu)申請仲裁。合伙協(xié)議中未訂立仲裁條款，事后又沒有達成書面仲裁協(xié)議的，可以向人民法院起訴。

　　（3）有合伙人認繳或者實際繳付的出資。

　　合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務出資。

　　合伙人以勞務出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。

　　注意：①用勞務作為出資是合伙企業(yè)特有的規(guī)定，并且只有對普通合伙人才適用。②以非貨幣財產(chǎn)出資的，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的，應當依法辦理。

　　（4）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所。

　　普通合伙企業(yè)名稱中應當標明“普通合伙”字樣。

　　（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

　　2、合伙企業(yè)的設立登記。

　　申請登記合伙企業(yè)，只要提交的登記申請材料齊全、符合法定形式，企業(yè)登記機關(guān)能夠當場登記的，應予當場登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。不能當場登記的，企業(yè)登記機關(guān)應當自受理申請之日起20日內(nèi)，作出是否登記的決定。

　　合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。

　　合伙企業(yè)設立分支機構(gòu)，應當向分支機構(gòu)所在地的企業(yè)登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。

　　合伙企業(yè)登記事項發(fā)生變更時，未依照規(guī)定辦理變更登記的，由企業(yè)登記機關(guān)責令限期登記；逾期不登記的，處以二千元以上二萬元以下的罰款。

第二章 個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度

　　知識點八、普通合伙企業(yè)二

　　（三）合伙企業(yè)財產(chǎn)

　　1、合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成

　　根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。出資形成合伙企業(yè)的原始財產(chǎn)，其數(shù)額是全體合伙人“認繳”的財產(chǎn)，而非“實際繳納”的財產(chǎn)。

　　2、合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)。

　　（1）合伙企業(yè)的財產(chǎn)具有獨立性和完整性兩方面的特征。

　　（2）合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)；但是，法律另有規(guī)定的除外。（①《物權(quán)法》：共有物在共有關(guān)系存續(xù)期間不能分割。②這里“另有規(guī)定”一般是指合伙人退伙。）

　　（3）合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。

　　3、合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓。

　　合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓，是指合伙企業(yè)的合伙人向他人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額的行為。

　　（1）合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓的形式

　　【相關(guān)考點1】有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。

　　【相關(guān)考點2】合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)合營各方同意。合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)董事會會議通過后，報原審批機構(gòu)批準。合營企業(yè)一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。

　　（2）合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)

　　合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)（即質(zhì)押擔保）的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。（由于私自出質(zhì)對外造成損失的，其他合伙人不承擔連帶責任。）

第二章 個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度

　　知識點九、普通合伙企業(yè)三

　　（四）合伙事務執(zhí)行

　　1、合伙事務執(zhí)行的形式。

　　（1）合伙企業(yè)的事務執(zhí)行由合伙協(xié)議約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)。作為合伙人的法人、其他組織執(zhí)行合伙事務的，由其委派的代表執(zhí)行。

　　（2）委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務的，其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務。不執(zhí)行合伙事務的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務的合伙人執(zhí)行合伙事務的情況。

　　（3）由于合伙企業(yè)的人合性質(zhì)，許多重要事項都要經(jīng)全體合伙人一致同意。根據(jù)規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應當經(jīng)全體合伙人一致同意：

　　①改變合伙企業(yè)的名稱；

　　②改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；

　　③處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；

　　④轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；

　　⑤以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；

　　⑥聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。

　　2、合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權(quán)利和義務。

　　（1）合伙人對執(zhí)行合伙事務享有同等的權(quán)利。

　　執(zhí)行合伙事務的合伙人對外代表合伙企業(yè)。

　　不執(zhí)行合伙事務的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務合伙人執(zhí)行合伙事務的情況。

　　合伙人為了解合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況，有權(quán)查閱合伙企業(yè)會計賬簿等財務資料。

　　合伙人分別執(zhí)行合伙事務的，執(zhí)行事務合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務提出異議。受委托執(zhí)行合伙事務的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。

　　（2）合伙事務執(zhí)行人向不參加執(zhí)行事務的合伙人報告企業(yè)經(jīng)營狀況和財務狀況。

　　合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。

　　除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。

　　合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。

　　3、合伙事務執(zhí)行的決議辦法。

　　（1）合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。（表決辦法允許約定，有約定按約定）

　　（2）合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。（未約定的補救措施）

　　（3）依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定作出決議。（特殊事項法律有規(guī)定的，按規(guī)定，如一致同意的6種情形）

　　4、合伙企業(yè)的損益分配。

　　（1）合伙損益包括兩方面的內(nèi)容：一是合伙利潤。二是合伙虧損。

　　（2）合伙損益分配原則。

　　普通合伙企業(yè)的合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。

　　5、非合伙人參與經(jīng)營管理。

　　除合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。被聘任的經(jīng)營管理人員，僅是合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，不是合伙企業(yè)的合伙人，因而不具有合伙人的資格

第二章 個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度

　　知識點十、普通合伙企業(yè)四

　　（五）合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

　　1、合伙企業(yè)對外代表權(quán)的效力。

　　（1）全體合伙人都有權(quán)對外代表合伙企業(yè)；

　　（2）委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)；

　　（3）僅單項事務對外代表合伙企業(yè)。例如，僅代表合伙企業(yè)對外簽訂某個具體合同。

　　無論合伙企業(yè)如何約定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。

　　【相關(guān)考點】個人獨資企業(yè)投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。

　　2、合伙企業(yè)和合伙人的債務清償。

　　（1）合伙企業(yè)的債務清償

　　①合伙企業(yè)財產(chǎn)優(yōu)先清償。

　　②合伙人的無限連帶清償責任。

　　【相關(guān)考點】對于連帶債權(quán)人、連帶債務人中的一人發(fā)生訴訟時效中斷效力的事由，應當認定對其他連帶債權(quán)人、連帶債務人也發(fā)生訴訟時效中斷的效力。

　　③合伙人之間的債務分擔和追償。合伙人由于承擔無限連帶責任，清償數(shù)額超過規(guī)定的其虧損分擔比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。

　　④合伙人之間的分擔比例對債權(quán)人沒有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的清償比例向各合伙人分別追索。

　　（2）合伙人（個人）的債務清償與合伙企業(yè)的關(guān)系。

　　①合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。

　　②合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。

　　③人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應財產(chǎn)份額的結(jié)算。

　　注意：如果其他合伙人不愿意購買合伙人用于償債的份額，又不同意將該份額轉(zhuǎn)讓給他人時，分為兩種情形：

　　①強制執(zhí)行合伙人的全部財產(chǎn)份額時，辦理退伙“結(jié)算”；

　　②強制執(zhí)行合伙人的部分財產(chǎn)份額時，辦理“削減”該合伙人相應財產(chǎn)份額的結(jié)算